Consideraciones en torno a la distinción entre el fondo y la forma en el Derecho internacional (público y privado)

Autor:
Ricardo Gosalbo Bono
Catedrático Derecho Internacional Público, Vrije Universiteit Bruselas (Professor of Law, Vrije Universiteit Brussel) ricardo.gosalbo@hotmail.com

Resumen:
La distinción entre el fondo y la forma basada en criterios rígidos y estancos ha cobrado renovada actualidad debido a una serie de pronunciamientos jurisprudenciales polémicos que han introducido requisitos formales desproporcionados en el ámbito del DI

público, han puesto en tela de juicio su tradicional flexibilidad informal y han desequilibrado la necesaria realización de la justicia como conjunto unitario y ecuánime, a la vez procesal y material, en el Estado de Derecho internacional. Sin embargo, el análisis de la práctica internacional demuestra que la realización de la justicia internacional en la fase actual de cambios que experimenta la comunidad internacional requiere una fluida permeabilidad entre las fronteras del fondo y de la forma que se han convertido en interdependientes, ya que ninguno de las dos tiene gran valor autónomamente. Paralelamente, en el ámbito del DI privado, las necesidades del actual dinamismo del tráfico externo de los particulares y operadores económicos privados han expuesto la incapacidad e insuficiencia de la regla lex fori regit processum, en su tradicional formulación y aplicación exclusiva y unilateral, para evitar el trato desigual de las partes en el litigio y la frustración de la justicia material. Ante la ausencia de principios y reglas transnacionales procesales válidas universalmente, algunos legisladores y tribunales nacionales y, en particular la UE, han iniciado un loable desarrollo de normas de conflicto bilaterales de naturaleza procesal para resolver cuestiones pertinentes, particularmente de calificación y de aplicación de la ley extranjera.

Sumario:
SUMARIO: 1. INTRODUCCIÓN.—2. FONDO Y FORMA EN DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO.—2.1. La génesis informal de las fuentes del Derecho internacional.—2.2. El desafío formalista de la reciente jurisprudencia internacional.—2.3. Sobre la inutilidad e inconveniencia de establecer criterios estancos en la distinción entre fondo y forma.—3. EL DECLIVE DE LA NORMA LEX FORI REGIT PROCESSUM.—3.1. La crisis de la distinción entre consuetudo ad litem decidendam y consuetudo ad litis ordinationem introducta.—3.2. Fondo y forma en la calificación.—3.3. Fondo y forma en la aplicación de la ley extranjera.—3.4. La conflictualización de la lex fori regit processum.—4. CONCLUSIONES.

Palabras claves:
agotamiento de los recursos internos; calificación; competencia y acceso a la justicia internacional; derechos humanos; desafío formalista; fuentes del DI; jurisdicción; Jus cogens; lex fori regit processum; ley extranjera; normas de conflicto bilaterales; principios procesales y materiales; protección del medio ambiente; responsabilidad y reparación; terrorismo internacional;

Revista:
REDI Vol. 71 1 2019

Sección:
Estudios

Paginas:
23-62

DOI:
http://dx.doi.org/10.17103/redi.71.1.2019.1.01

Leer el artículo en:

Ver el artículo online

Comprar la revista en papel